Auxílio doença parenteral e a isonomia quanto à dignidade humana

Auxílio doença parenteral e a isonomia quanto à dignidade humana

O artigo analisa a aplicabilidade dissonante dos direitos humanos no Brasil quanto à Previdência Social, no que tange aos benefícios. Enquanto uns têm direito, outros não os têm. E nisso se verifica que isonomia é algo fantasioso, no Brasil.

É a LEI Nº 8.213, DE 24 DE JULHO DE 1991 que dispõe sobre os Planos de Benefícios da Previdência Social.

No artigo 1° da citada lei:

“Art. 1º A Previdência Social, mediante contribuição, tem por fim assegurar aos seus beneficiários meios indispensáveis de manutenção, por motivo de incapacidade, desemprego involuntário, idade avançada, tempo de serviço, encargos familiares e prisão ou morte daqueles de quem dependiam economicamente”.

Nota-se que a Previdência Social, mediante contribuição pecuniária, assegura aos beneficiados direitos [coberturas] quando o próprio assegurado está incapacitado ao trabalho [doenças físicas ou psíquicas], quando apresenta idade avançada, tempo de serviço [tempo de contribuição]. Além disso, o beneficiário da Previdência social, quando em dia com as contribuições e exigência, mínima, de 12 meses, de contribuição previdenciária, tem seu direito estendido aos familiares, no caso de estar preso, por exemplo. Nisso, o auxílio reclusão é um direito concedido aos dependentes do assegurado que se encontra impossibilitado de trabalhar e prover as necessidades básicas de seus dependentes.

 Do auxílio doença

O auxílio doença é concedido ao próprio assegurado que se encontra temporariamente incapaz para o trabalho. Para que o trabalhador (autônomo ou empregado) tenha o direito ao auxílio-doença são necessários:

• O segurado pelo INSS fique impedido de trabalhar, em decorrência de doença, por mais de 15 dias consecutivos;
• Laudo pericial do médico do INSS;
• Ter contribuído com a Previdência Social por, no mínimo, 12 meses.

Importante mencionar que o auxílio-doença previdenciário só deixa de ser pago quando o segurado recupera a capacidade e retorna ao trabalho ou quando se transforma em aposentadoria por invalidez.

Do auxílio reclusão

Abaixo, trechos do site do Ministério das Previdência sobre o auxílio reclusão:

“O que é o auxílio-reclusão?

É um benefício legalmente devido aos dependentes de trabalhadores que contribuem para a Previdência Social. Ele é pago enquanto o segurado estiver preso sob regime fechado ou semiaberto e não receba qualquer remuneração da empresa para a qual trabalha, nem auxílio doença, aposentadoria ou abono de permanência em serviço. Dependentes do segurado que estiver em livramento condicional ou em regime aberto perdem o direito de receber o benefício.

Que princípios norteiam a criação do auxílio?

 O princípio é o da proteção à família: se o segurado está preso, impedido de trabalhar, a família tem o direito de receber o benefício para o qual ele contribuiu, pois está dentre a relação de benefícios oferecidos pela Previdência no ato da sua inscrição no sistema. Portanto, o benefício é regido pelo direito que a família tem sobre as contribuições do segurado feitas ao Regime Geral da Previdência Social.

Quantos benefícios de auxílio-reclusão são pagos atualmente no país?

De acordo com o Boletim Estatístico da Previdência Social (Beps), o INSS pagou 33.544 benefícios de auxílio-reclusão na folha de janeiro de 2012, em um total de R$ 22.872.321. O valor médio do benefício por família, no período, foi de R$ 681,86”.

A Constituição Federal de 1988

“Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos:

(…)

III – a dignidade da pessoa humana”.

“Art. 3º Constituem objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil:

I – construir uma sociedade livre, justa e solidária;

II – garantir o desenvolvimento nacional;

 III – erradicar a pobreza e a marginalização e reduzir as desigualdades sociais e regionais;

IV – promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raça, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminação”.

“Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:

(…)

§ 1º – As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata.

(…)

§ 3º Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas constitucionais. (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004)   (Atos aprovados na forma deste parágrafo)”.

“Art. 6º São direitos sociais a educação, a saúde, a alimentação, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição. (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 64, de 2010) ”.

Pelo que se depreende dos artigos transcritos da Carta Cidadã:

·        Todos são iguais perante a lei [artigo 5°] – não há margem para privilegiar pessoas, não importando a classe social, a etnia, a morfologia, a capacidade mental e física. Mesmo que hajam alguns benefícios a mais para certos grupos humanos, como, por exemplo, a lei especial [LEI No 10.741, DE 1º DE OUTUBRO DE 2003] para os idosos, ainda assim, não se trata de colocar os idosos sob condição de superioridade em relação aos demais cidadãos, que não são idosos. Pela condição natural do idoso, este merece uma proteção a mais, pois, tratando-se de desigual, merece proteção especial;

·        O fundamento da República Federativa do Brasil é a dignidade da pessoa humana [artigo 1°] – a dignidade da pessoa humana é um princípio construído ao longo da história humana como a Magna Carta de 1215, a Lei de Habeas Corpus de 1679, a Declaração de Direitos de 1689 (Bill of Rights), a Declaração de Direitos do Bom Povo da Virgínia,  a Declaração de Independência dos Estados Unidos da América de 1776, a  Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão de 1789, a Constituição Francesa de 1848, a Convenção de Genebra de 1864, a  Convenção de Genebra sobre a Escravatura de 1926 e Carta das nações Unidas de 1945. A dominação de poucos sobre muitos sempre foi uma conduta humana, onde os mais fortes, de forma bélica ou economicamente, se apoderam dos recursos naturais e da força humana dos menos abastados. A dignidade humana é um direito universal preconizado numa República [Montesquieu], onde o Estado deve não agir – 1ª dimensão dos direitos humanos -, e, em outros momentos, o dever de agir – 2ª dimensão dos direitos humanos.

·        Os objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil são construir uma sociedade livre, justa e solidária; garantir o desenvolvimento nacional; erradicar a pobreza e a marginalização e reduzir as desigualdades sociais e regionais; e promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raça, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminação – sem universalidade de direitos não há o que dizer de um Estado republicano, pois República configura na consagração dos direitos humanos. Tais objetivos fomentam a união, de forma que se conseguem com igualdades de direitos consubstanciados na Carta Maior, a proteção destes direitos não só pelo Estado, mas por todos os cidadãos;

·        As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata – os direitos e garantias fundamentais localizam-se no Título II, arts. 5° a 17. O Estado deve agir de forma que tais direitos sejam providos ao povo. Deve o Estado criar mecanismo que assegurem tais direitos;

·        Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional – vale dizer que o entendimento do STF os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos possuem caráter supralegal, mas em posição infraconstitucional. Porém, a legislação brasileira que esteja em conflito com tratado de direito humano não é declarada inconstitucional, mas não pode ser aplicada. Exemplo da eficácia do tratado internacional sobre legislação brasileira conflitante é o caso de prisão civil do depositário infiel (art. 5°, LXVII, da CF), que não se aplica mais no Brasil.

Pode-se, a partir desses entendimentos, notar que a figura principal a ser tutela é o ser humano. Não se pode falar em dignidade humana sem que o ser humano tenha o mínimo para sua subsistência, principalmente num mundo, infelizmente, cada vez mais isolado, no que tange os relacionamentos humanos e as tecnologias que proporcionam comunicações instantâneas. Apesar da facilidade de comunicação entre os cidadãos de dada localidade, a indiferença humana, quanto aos desprovidos de condições básicas a própria sobrevivência, ainda é muito presente. Salta-se aos olhos a indiferença diante de idoso, criança e trabalhador desempregados moradores de ruas. Figura no inconsciente coletivo os princípios conceituais de darwinismo social, como se tais pessoas fossem desprovidas de capacidades emocionais e intelectuais para competirem com os demais semelhantes num mundo cada vez mais primado pela aquisição de riquezas e status social, e não o valor do ser humano na melhoria da nação e do próprio Estado – este sendo cada vez mais embasado nos princípios norteadores de uma República.

Pois bem, a tutela é o ser humano, não importando a sua condição [classe social], mas a necessidade que se apresenta na vida do ser humano, em dado momento de sua vida. A economia brasileira sempre sofre mudanças, seja por ações dos administradores públicos, da oligarquia industrial ou por fatores externos, como as crises internacionais. De um momento súbito, uma família abastada pode perder todo ou quase todo os patrimônios que adquiriu ao longo de gerações, os motivos são diversos, ora por culpa dos próprios familiares que não souberam administrar o próprio patrimônio, ora por acontecimentos imprevisíveis. Poder-se-ia dizer que o Estado não deveria ajudar tais seres humanos, pois eles mesmos padeceram por atos internos familiares? Seria a sociedade justa a deixar tais concidadãos na miséria? Se numa República impera a civilidade, a resposta já está implícita.

Sendo a tutela uma obrigação do Estado, e da própria sociedade civil, se considerar o artigo 3°, da CF, qualquer cidadão que não tenha condições de autossustentar merece amparo e proteção do Estado e da sociedade organizada. A tutela não deve ser um fim, um eterno assistencialismo promovido por políticas públicas eleitoreiras, mas da necessidade real de quem urge socorro diante de caso concreto.

Assim, pelos preceitos Constitucionais, pela evolução da humanidade quanto aos direitos humanos, se explica a plausibilidade do auxílio detenção e da licença por motivo de doença em pessoa da família do servidor público:

“Art. 83.  Poderá ser concedida licença ao servidor por motivo de doença do cônjuge ou companheiro, dos pais, dos filhos, do padrasto ou madrasta e enteado, ou dependente que viva a suas expensas e conste do seu assentamento funcional, mediante comprovação por perícia médica oficial. (Redação dada pela Lei nº 11.907, de 2009):

§ 1°  A licença somente será deferida se a assistência direta do servidor for indispensável e não puder ser prestada simultaneamente com o exercício do cargo ou mediante compensação de horário, na forma do disposto no inciso II do art. 44. (Redação dada pela Lei nº 9.527, de 10.12.97).

§ 2°  A licença de que trata o caput, incluídas as prorrogações, poderá ser concedida a cada período de doze meses nas seguintes condições: (Redação dada pela Lei nº 12.269, de 2010):

I – por até 60 (sessenta) dias, consecutivos ou não, mantida a remuneração do servidor; e (Incluído pela Lei nº 12.269, de 2010).

II – por até 90 (noventa) dias, consecutivos ou não, sem remuneração.  (Incluído pela Lei nº 12.269, de 2010).

§ 3º  O início do interstício de 12 (doze) meses será contado a partir da data do deferimento da primeira licença concedida. (Incluído pela Lei nº 12.269, de 2010).

§ 4°  A soma das licenças remuneradas e das licenças não remuneradas, incluídas as respectivas prorrogações, concedidas em um mesmo período de 12 (doze) meses, observado o disposto no § 3°, não poderá ultrapassar os limites estabelecidos nos incisos I e II do § 2º. (Incluído pela Lei nº 12.269, de 2010)”.

E quanto ao cidadão que não é servidor público, o direito de receber algum auxílio pecuniário da Previdência Social é devido de direito? Infelizmente o cidadão que não é servidor público, mesmo que seja assegurado pela Previdência, mas necessitou se afastar do trabalho para cuidar de familiar doente, não é concedido. E é uma realidade de milhões de brasileiros, principalmente quando se verifica a idade avançada do povo brasileiro. Muitos pais são assistidos pelos próprios filhos, ou filho, sendo que alguns deles assumem a tarefa de ficar 24 horas por dia, ou até se afastar do mercado de trabalho, para cuidar de algum dos genitores.

Se o auxílio reclusão é um benefício concedido aos dependentes do presidiário, em condições fixadas em lei para a concessão de direito Previdenciário, injusto é a não concessão de mesmo direito ao dependente do idoso. A prole que cuida de ascendente, àquele não é dado o direito de receber qualquer ajuda pecuniária da Previdência, mesmo sendo contribuinte:

“Art. 1º A Previdência Social, mediante contribuição, tem por fim assegurar aos seus beneficiários meios indispensáveis de manutenção, por motivo de incapacidade, desemprego involuntário, idade avançada, tempo de serviço, encargos familiares e prisão ou morte daqueles de quem dependiam economicamente”.

Cito um caso de um rapaz que teve um dos pais adoentado [câncer]. O rapaz teve que pedir rescisão contratual ao empregador. Dois anos foram necessário para cuidar do genitor. O genitor e seu filho sobreviviam com a aposentadoria do próprio genitor. De certo que a vida produtiva para o próprio rapaz parou, e iniciar nova jornada profissional, diante do mercado cada vez mais competitivo, não é condição favorável a rapaz. O que, então, dirá quando o genitor idoso é cuidado por prole cuja idade está na casa do cinquenta?

A Previdência Social conglomera o núcleo fundamental dos Direitos Humanos Sociais do segurado na relação jurídica de seguro social. O benefício, em questão, tem por destinação básica a melhoria das condições mínimas de vida digna e a proteção à dignidade da pessoa. Não se trata se assistencialismo infundado e oportunista em dar o direito previdenciário a algum membro que se afasta do mercado de trabalho para cuidar de familiar idoso adoentado.

Doenças como câncer, depressão, síndrome do pânico, alienação mental ou qualquer doença incapacitante, que leva o idoso a necessitar de assistência continuamente, ensejam cuidados especiais e contínuos. Dizer “contrate um profissional de saúde” ou “cuidador de idoso” é condição não realística diante das condições reais brasileiras cuja maioria dos cidadãos, se quer, não têm condições financeiras para adquirir cesta básica. E a situação brasileira não é desmentida quando se avalia os milhões de brasileiros que recebem a bolsa família, e outras ajudas do Estado.

Infelizmente, o INSS não dá direito previdenciário ao familiar [auxílio doença parental] que cuida de genitor idoso doente [câncer, depressão, síndrome do pânico, por exemplos] – que são muitos no Brasil. Resta ao Poder Judiciário avaliar esta discricionariedade, pois a própria Constituição garante que todos são iguais perante a lei e, principalmente, as garantias fundamentais tem aplicação imediata. Não se trata de mais uma condição paternalista ou assistencialista do Estado, mas uma necessidade real e que se precisa de apreciação e solução rápida, pois, assim como o auxílio reclusão se embasa na dignidade humana dos dependentes do preso e, por sua vez, a condição preventiva de algum dos filhos, por exemplo, não ser “recrutado” pelo tráfico de drogas, o filho que cuida de idoso, dependendo de sua idade, necessita de amparo do Estado, pois o mercado cada vez mais é exigente. Cônsono com a 2ª dimensão dos direitos humanos, o Estado fornecer curso de requalificação profissional, gratuito, para o cidadão que cuidou de genitor adoentado. Não se trata se elaborar uma conduta interesseira por parte de quem vá cuidar de genitor [a cada qual a sua consciência], mas, assegurar que tal cidadão venha a se inserir, novamente, no mercado de trabalho. Assim, ganha o Estado e a sociedade, pois mais uma mão de obra, qualificada, retorna ao mercado, o que favorece muito ao desenvolvimento nacional.